Greenwashing – reconnaître et éviter les risques

CONTENU

• La responsabilité sociale comme USP
• Les risques du vert la lessive
• Éviter les risques – saisir les opportunités
• Application du règlement sur la taxonomie
• Transparence
• Règlements d'application
• Utiliser des systèmes de management
• Analyse des risques et évaluation des risques
• Risques de greenwashing - une conclusion
• DQS - Ce que nous pouvons faire pour vous

La responsabilité sociale comme USP

Contrairement au passé, de plus en plus de consommateurs, ainsi que d’investisseurs privés et institutionnels, souhaitent que leurs investissements financiers soient durables au sens large. En d’autres termes, ils veulent assumer eux-mêmes une certaine responsabilité sociale. Le marché en tient de plus en plus compte avec les produits et services correspondants, qui sont annoncés sur des labels ou des logos avec des termes tels que « neutre pour le climat », « durable », « biologique » ou « équitable ».

Cependant, l’utilisation inconsidérée de tels termes par les entreprises et la possible présomption de simple greenwashing d’un produit comportent certains risques, y compris directement pour la gestion d’une organisation. Afin d’éviter d’être induite en erreur dans le cadre du greenwashing, chaque organisation doit avoir une connaissance de base des aspects réglementaires qui peuvent devoir être pris en compte. Ces sujets sont brièvement décrits ci-dessous.

Risques de greenwashing

Risques liés à la concurrence déloyale

Article 1 de la loi allemande sur la concurrence déloyale (UWG ) vise à protéger les concurrents, les consommateurs et les autres acteurs du marché contre les pratiques commerciales déloyales. Il s'agit de tout comportement d'une personne au profit de sa propre entreprise ou de celui d'une autre personne avant, pendant ou après une transaction commerciale qui est directement et objectivement liée à la promotion de la vente ou de l'achat de biens ou de services ou à la conclusion ou à l'exécution. d'un contrat portant sur des biens ou des services.

Selon l'article 3 de l'UWG, les actes commerciaux déloyaux sont interdits. Les actes commerciaux qui s'adressent ou atteignent les consommateurs sont injustes s'ils ne respectent pas la diligence entrepreneuriale et sont susceptibles d'influencer de manière significative le comportement économique du consommateur. En outre, l’annexe répertorie au total 36 (sic !) actes commerciaux toujours illégaux.

De même, selon l'UWG, quiconque enfreint des dispositions légales qui visent également à réglementer le comportement du marché dans l'intérêt des acteurs du marché et que cette violation est susceptible de porter atteinte de manière significative aux intérêts des consommateurs, d'autres acteurs du marché ou des concurrents agit de manière déloyale (article 4). ).

L'accomplissement d'un acte commercial trompeur qui contient des informations fausses ou trompeuses sur les circonstances énumérées à l'article 5 (2) numéros 1 à 7 ou qui induit en erreur un consommateur/acteur du marché en dissimulant des informations importantes est également considéré comme un acte déloyal.

Par conséquent, si un produit est annoncé avec des informations inexactes sur sa durabilité, les organismes qualifiés (voir article 8 (3) n° 3) peuvent être poursuivis en justice pour obtenir une injonction pour publicité trompeuse. Les conséquences juridiques de ces violations comprennent des dommages-intérêts (article 9), l'absorption des bénéfices (article 10), des sanctions contractuelles (article 13a), une publicité punissable (article 16) et des amendes (articles 19, 20).

Risques liés aux caractéristiques garanties dans le contrat

Une caractéristique est considérée comme garantie si le partenaire contractuel indique qu'il est légalement responsable de l'existence réelle de la caractéristique d'un produit ou d'un service. La question de savoir si tel est réellement le cas pour des allégations telles que « durable » ou « neutre pour le climat » devra être évaluée en fonction des circonstances respectives. Les conséquences juridiques pourraient alors être la résiliation du contrat ("Wandelung"), la réduction du prix initialement convenu ou une indemnisation pour non-exécution.

Bien entendu, indirectement, il faudrait également tenir compte des conséquences possibles d’une perte de réputation.

Risques dus à des déclarations frauduleuses - § 123 BGB

Une telle tromperie se produit lorsqu'une personne incite délibérément une autre personne à commettre une erreur ("Irrtum") afin de l'inciter à faire une déclaration d'intention ("Willenserklärung"). La tromperie peut être provoquée par une fausse déclaration de faits faux, mais aussi par une simple dissimulation d’un fait. Des déclarations frauduleuses peuvent également se produire dans le cas de déclarations dites inexactes, c'est-à-dire de déclarations incorrectes, par exemple sur certaines caractéristiques, sans aucune preuve factuelle.

Un tel contrat (par exemple une déclaration d'intention incorrectement formulée) serait annulable et le contrat n'aurait donc pas été conclu. Le cas échéant, les prestations mutuelles devraient être restituées et la partie trompée aurait également droit à une indemnisation.

Risques dus à la fraude - § 263 StGB

Selon cette disposition, quiconque, dans l'intention d'obtenir un avantage pécuniaire illicite pour lui-même ou pour un tiers, porte atteinte au patrimoine d'autrui en créant ou en entretenant une erreur par de faux semblants ou en déformant ou en supprimant des faits réels, est passible d'une peine une peine privative de liberté pouvant aller jusqu'à cinq ans ou une peine pécuniaire. Ceci est particulièrement pertinent dans le cadre des produits financiers « verts », mais peut également s'appliquer à tous les autres produits ou services.

Risques de fraude à l'investissement selon l'article 264a du StGB

Outre la responsabilité pénale pour fraude, qui peut être prioritaire, la responsabilité pénale pour fraude à l'investissement peut également être envisagée en cas de greenwashing des investissements. Les premières enquêtes officielles sur l'éventuelle pertinence pénale de fausses déclarations faites par des organisations sur leurs produits, activités et services sont actuellement en cours. Un exemple en est la perquisition effectuée fin mai 2022 auprès du groupe DWS, coté en bourse, pour suspicion de fraude à l'investissement par « greenwashing ».

Dans ce contexte, il convient de noter qu'une condamnation pour une ou plusieurs infractions pénales peut entraîner une peine de prison d'au moins un an, ce qui signifie que l'intéressé ne peut plus être directeur général d'une société anonyme allemande (" GmbH") ou membre du conseil d'administration d'une société par actions (voir article 6 (2) GmbHG* et article 76 (3) AktG*).

Il est également important pour l'évaluation des risques de l'entreprise que l'article 264a StGB* constitue une infraction officielle, ce qui signifie que toute personne a le droit de signaler des soupçons. Cela signifie que les associations environnementales et les ONG en particulier ont la possibilité d'engager des poursuites pénales en cas de soupçon de « greenwashing » sur le marché des capitaux d'investissement.

Risques du § 823, paragraphe 2 BGB en liaison avec le § 264a StGB

En raison de la qualification de l'article 264a StGB également comme loi protectrice au sens de l'article 823, paragraphe 2, du BGB, l'accomplissement de l'infraction pénale de fraude à l'investissement entraîne également des demandes de dommages et intérêts de droit civil, c'est-à-dire des risques cumulés susceptibles de être pertinent, entre autres, dans l'évaluation du risque entrepreneurial au niveau du montant du dommage.

Comment prévenir le greenwashing ?

La question des conséquences juridiques du greenwashing va de pair avec la question de savoir comment les entreprises peuvent éviter les risques mentionnés ci-dessus lors de la publicité de produits ou de services, ou au moins les minimiser à un risque net acceptable. Cela affecte directement les domaines environnementaux, sociaux et de gouvernance (ESG) en termes de définition d’une orientation stratégique. Alors, comment prévenir le greenwashing ?

Éviter les risques de greenwashing - en appliquant les critères du règlement taxonomie

La taxonomie Régulation du Règlement de l’Union européenne (UE) 2020/852 classe au sein de l’UE quelles activités économiques doivent être classées comme durables sur le plan environnemental, dans quelles conditions et dans quelle mesure.

C'est le cas si les dommages environnementaux causés par l'activité économique concernée dépassent ses avantages pour l'environnement. (voir considérant (40).

Selon l'article 3, tel est le cas si cette activité économique

• apporte une contribution significative à la réalisation d'un ou plusieurs des objectifs environnementaux énoncés à l'article 9 conformément aux articles 10 à 16 ; (atténuation/adaptation au changement climatique - Articles 10 et 11, l'utilisation durable et la protection des ressources en eau et en mer - Article 12, la transition vers une économie circulaire - Article 13, la prévention et le contrôle de la pollution - Article 14, la protection et la restauration de la biodiversité et écosystèmes - Article 15 et activités habilitantes - Article 16)
• n'entraîne pas de préjudice significatif à un ou plusieurs des objectifs environnementaux énoncés à l'article 9, tels que définis à l'article 17 ;
• est réalisé dans le respect de la protection minimale prévue à l’article 18 ; (et)
• critères d'évaluation technique adoptés par la Commission conformément à l'article 10, paragraphe 3, à l'article 11, paragraphe 3, à l'article 12, paragraphe 2, à l'article 13, paragraphe 2, à l'article 14, paragraphe 2 (NB et ) Article 15, paragraphe 2.

Transparence

Les exigences de transparence énoncées à l'article 6 (Transparence des informations précontractuelles et des rapports périodiques pour les produits financiers promouvant des caractéristiques environnementales), à l'article 7 (Transparence des informations précontractuelles et des rapports périodiques pour les autres produits financiers) et à l'article 8 (Transparence des informations non contractuelles). (états financiers des entreprises) sont d’autres aspects à prendre en compte pour éviter le greenwashing.

Le règlement s'applique directement à toutes les entreprises soumises à l’obligation de présenter une déclaration extra-financière (rapport de durabilité ) ainsi qu'aux acteurs des marchés financiers qui proposent des produits financiers (article 1er, paragraphe 2). Cependant, il s'agit également d'une source importante d'informations et d'orientations pour toutes les organisations qui ne relèvent pas du champ d'application direct du règlement quant à la mesure dans laquelle un produit/une activité/un service peut être classé et décrit comme durable sur le plan environnemental.

Il convient de noter que la nouvelle directive sur les rapports de développement durable des entreprises (CSRD ) (UE) 2022/264, adopté en novembre 2022 et entré en vigueur en janvier 2023, modifiera profondément tant le champ d'application et le type de reporting développement durable que le groupe d'entreprises soumis à cette obligation. La directive doit être transposée dans le droit national d'ici le 6 juillet 2024. En Allemagne, cela devrait se faire, entre autres, par le biais de modifications du Code de commerce allemand (HGB), qui contient déjà des réglementations correspondantes dans les articles 289a et suivants du code du commerce allemand.

Règlements d'application

Plusieurs règlements d'application ont également été publiés pour le règlement sur la taxonomie. Afin de répondre à la question de savoir quelles activités économiques doivent être classées comme durables sur le plan environnemental, dans quelles conditions et dans quelle mesure, le règlement (UE) 2021/2139 définit des critères d'évaluation techniques dans lesquels on peut supposer qu'une activité économique fait une contribution significative à l’atténuation et à l’adaptation au changement climatique.

D'autres règlements d'application réglementent les détails des exigences de publication dans le cadre de la présentation de la déclaration non financière (rapport de durabilité).

En raison du règlement sur la taxonomie, de ses règlements d'application et de la transposition attendue de la CSRD dans le droit national et des conséquences possibles d'une mise en œuvre inadéquate de ces exigences, on peut également supposer qu'un risque doit être pris en compte dans le cadre d'une détection précoce des risques. système conformément au § 91 AktG*, § 1 StaRUG* et § 317 HGB*.

Utiliser des systèmes de gestion

Outre les obligations existantes et les mesures pour les remplir dans ce contexte, il convient également d'envisager le recours à des systèmes de gestion établis et internationalement reconnus tels que ISO 9001 (gestion de la qualité), OIN 14001 (gestion environnementale) ou OIN 26000 (durabilité). Par exemple, dans le évaluation des sanctions d'entreprise ou personnelles telles qu'une amende d'entreprise, des efforts d'auto-nettoyage par l'entreprise après la découverte de l'infraction (telle que l'introduction d'une mesures de conformité et un système de dénonciation) peuvent également être pertinents.

Les entreprises qui utilisent un ou plusieurs des Normes ISO mentionnés pour gérer leur structure organisationnelle et opérationnelle doivent être familiers avec les chapitres standards pertinents du Structure harmonisée , grâce à laquelle ces aspects font partie des processus au sein de l’organisation.

Analyse des risques et évaluation des risques

Cela concerne, entre autres Analyse des risques et évaluation des risques dans lequel (avec utilisation facultative des méthodes décrites dans la norme ISO 31010 [Gestion des risques - Procédures d'évaluation des risques]), les risques mentionnés ci-dessus doivent être déterminés et évalués sur une base spécifique à l'organisation en ce qui concerne la probabilité d'occurrence et l'étendue des dommages, en tenant compte des attentes de parties intéressées et les exigences réglementaires énumérées ci-dessus. Certains aspects de l'accumulation de risques (par exemple les conséquences juridiques tant en droit pénal qu'en droit privé) peuvent également devoir être pris en compte.

En fonction du résultat du risque brut déterminé, il peut alors être nécessaire de prendre des mesures de minimisation des risques afin d'atteindre un niveau de risque net ou de risque d'acceptation acceptable. À leur tour, les aspects réglementaires tels que les pénalités ou les amendes, les exigences en matière d'autorisation, les possibilités d'intervention officielle telles que l'interdiction, etc. doivent être pris en compte, car ceux-ci définissent déjà le risque d'acceptation sociale comme une obligation contraignante.

Sur la base des mesures ainsi identifiées, il convient ensuite de définir les responsabilités pour la mise en œuvre et le suivi de ces mesures. L'utilisation d'une matrice RASCI (Responsable, Accountable, Support, Consulté, Informé) est recommandée afin d'identifier et de définir tous les rôles et responsabilités des différentes parties impliquées dans la mise en œuvre des mesures.

Risques de greenwashing - une conclusion

En raison de la volonté croissante d'assumer la responsabilité sociale de la part de larges pans de la société civile et de l'économie, on constate également un intérêt et une prise de conscience accrus pour les déclarations fiables sur la durabilité des produits, des activités et des services, et pas seulement en Allemagne. Étant donné que les organisations mettent déjà actuellement en œuvre de nombreuses bonnes mesures et projets durables et souhaitent à juste titre le faire savoir, ces activités devraient être soumises à un examen différencié à la lumière des aspects mentionnés ci-dessus afin d'éviter longtemps à l'avance les risques résultant d'accusations de greenwashing. .

Avec l'application cohérente des normes internationales établies en matière de systèmes de gestion, telles que ISO 9001 ou OIN 14001 , il est possible de faire face de manière appropriée aux risques décrits.

*Codes juridiques allemands référencés :

GmbHG : Loi sur les sociétés à responsabilité limitée

AktG : Loi sur les sociétés par actions

StGB : Code criminel

StarRUG : Loi portant cadre de stabilisation et de restructuration des entreprises

HGB : Code de commerce

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